Правовые механизмы заемного финансирования в трансграничных сделках по слиянию и поглощению
По своей юридической природе eurobonds относятся к категории евробумаг (euro-securities), понятие которых, в частности, раскрыто в Приложении 11 к британскому Закону «О финансовых услугах и рынках» 2000 года (Financial Services and Markets Act, 2000). В соответствии с этим актом, евробумаги означают ценные бумаги, характеризующиеся следующими признаками:
- во-первых, в размещении (андеррайтинге) участвует синдикат банков (как минимум два члена этого синдиката должны иметь зарегистрированные офисы в различных юрисдикциях);
- во-вторых, первоначальное приобретение евробумаг возможно только через кредитное или иное финансовое учреждение;
- в-третьих, евробумаги должны предлагаться в значительных размерах за пределами юрисдикции государства, в котором эмитент имеет зарегистрированный офис;
В литературе, исходя из практики, данное определение предлагается дополнить еще несколькими признаками:
- валюта обязательств по еврооблигациям является иностранной, как правило, и для эмитента, и для держателя;
- форма выпуска и удостоверения прав - бездокументарная и предъявительская;
- владение осуществляется посредством международных центральных депозитариев ценных бумаг. Наиболее часто используемые - Euroclear и Clearstream;
- сделки с еврооблигациями совершаются на внебиржевых рынках, хотя размещаются еврооблигации на биржах Лондона, Люксембурга, Цюриха.
Существует несколько этапов выпуска еврооблигаций.
Этап первый - подготовка выпуска еврооблигаций. На данном этапе эмитент поручает банку (ведущему менеджеру) организовать выпуск еврооблигаций. Полномочия, предоставленные банку, оформляются в виде мандата (по примеру синдицированного кредитования). До объявления о выпуске еврооблигаций эмитент и управомоченный банк выполняют следующие действия:
- согласовывают предварительные условия выпуска;
- согласовывают предварительные условия проспекта предложения.
В число подготовительных мероприятий так же входит определение структуры участников выпуска, условно разобьем их на три группы:
1) эмиссионный синдикат (ведущий менеджер, менеджеры, банки-участники);
2) группа продаж (selling group);
) другие участники выпуска.
В свою очередь, среди третьей группы выделяют:
- доверительного собственника (trustee) - обычно это трастовая компания, которая представляет интересы держателей облигаций (и имеющая перед держателями обязательства как перед бенефициарами);
- группу агентов, в роли которых могут выступать ведущий менеджер или иной банк по усмотрению эмитента: фискальный (fiscal agent); платежный (paying agent); листинговый агент (организует включение в биржевой листинг);
- депозитария (как правило, Euroclear, Clearstream или американская DTC (Депозитарная трастовая компания)).
В силу предъявительского характера еврооблигаций депозитарий формально приобретает права держателя еврооблигаций, что порождает определенные проблемы при голосовании. На практике он, конечно, не принимает участия в голосовании, но этого может требовать национальное законодательство (что случается чрезвычайно редко, но, тем не менее, бывает). Например, если эмиссия еврооблигаций регулируется правом ФРГ, то депозитарий рассматривается в качестве непосредственного владельца облигаций, поскольку они находятся в его распоряжении. Такой подход может порождать определенные проблемы при голосовании, в том числе, и в тех случаях, когда дело касается регулирования M&A сделок.
Этап второй - организация выпуска облигаций: