Понятие слияния и поглощения по праву Европейского Союза, России и США
объединяющихся субъектов. Слияние по российскому образцу так же подразумевает последующее обязательное единство, только с акцентом на обязательное единство в юридическом плане, путём создания нового юридического лица.
Что касается соотношения понятия «слияние» с понятием «поглощение», то здесь главным квалифицирующим признаком будет взятие под контроль и управление одной компанией другой. Слияние с точки зрения отечественного законодательства не предполагает контроля одного субъекта над другим (отношения подчинённости) - по сути это невозможно, так как компании после слияния должны представлять собой единый субъект (в экономическом и юридическом смысле).
То же, что в практике понимается под поглощением (хотя понятие «поглощение» и не отображено в российском законодательстве) в свою очередь не влечёт образования единой структурной единицы, так как подразумевает установление контроля одной компании над другой путём приобретения абсолютного или частичного права собственности на нее
. То есть, грубо говоря, в российском праве аналогом понятию «поглощение» будет покупка контрольного пакета (или же 100%) акций/долей. Если же говорить о праве Европейского союза, то здесь, как видно из предыдущего анализа, понятие слияния может охватывать собой и понятие поглощения (merger by acquisition), отсюда и более широкое понятие единства компаний, как единого экономического субъекта.
Для того, чтобы лучше понимать терминологию, касающуюся понятия поглощения, следует так же отметить, что в английском праве, для определения данного понятия используется термин takeover
bid
, в переводе означающий - поглощение путём приобретения акций на основании ранее направленного предложения. В США заимствовали данный термин, но иногда используют так же понятие tender
offer- тендерное предложение. Под «tender offer» подразумевается предложение о приобретении акций, адресованное всем акционерам той или иной корпорации.
С юридической точки зрения M&A сделки классифицируются по нескольким основаниям. Например, в зависимости от национальной принадлежности компаний-участниц сделки можно выделить два вида слияний (поглощений):
Трансграничные (транснациональные) слияния
- слияния компаний, находящихся в разных странах (transnational merger). Трансграничные поглощения
- поглощение предприятием компании, инкорпорированной в иностранном государстве (cross-border acquisition).
Соответственно под национальным слиянием
понимают объединение компаний, находящихся в рамках одного государства, а под национальным поглощением- поглощение предприятием компании, инкорпорированной в том же государстве.
В зависимости от отношения менеджмента компании к сделке по слиянию или поглощению можно выделить:
- дружественные слияния
(поглощения) (
voluntary
merger
and
takeover
)- слияния (поглощения), при которых руководящий состав и акционеры приобретающей и приобретаемой (компании-«мишени») компаний поддерживают данную сделку;
- враждебные слияния (поглощения)
(
hostile
takeover
,
acquisition
)
- слияния и поглощения, при которых руководящий состав (компании-«мишени») не согласен с готовящейся сделкой и осуществляет ряд противозахватных мероприятий. В этом случае, приобретающей компании приходится вести на рынке ценных бумаг действия против компании-«мишени» с целью ее поглощения.
Вывод.Правовые категории понятий «слияние» и «поглощение» неоднородны. Под слиянием в западной практике понимается, как правило, более широкое понятие, чем в российском праве. Это происходит оттого, что на Западе, слияние может быть произведено, как путем приобретения (поглощения) новой компании (merger by acquisition), так и путем образования новой компании (merger by formation of a new company).
В силу этого нельзя говорить о чисто юридическом характере термина «слияние» в западной традиции, здесь скорее речь идет об экономическом единстве (независимо от того, как оно было достигнуто, и в какой форме будет существовать в дальнейшем). В России же под слиянием всегда предполагается создание нового юридического лица, то есть речь идет всегда о юридическом единстве, а потом уже, как следствие и экономическом.
Поглощение же в любом случае осуществляется путем приобретения контрольного пакета акций/долей компании, что в свою очередь не влечет юридического единства, хотя и предполагается экономическое единство или подчиненность. В связи с этим, финансовое посредничество в сделках по слияниям и поглощениям, массово выражено будет, как правило, в финансировании именно сделок по «поглощению» или «слиянию путем поглощения». Что касается понятия «враждебности» процессов M&A, то это, скорее, категория менеджмента (с определенной долей психологической составляющей), чем права. Но категория «враждебности», по сути, не будет негативно влиять на покупку компании, так как механизм финансирования, условно назовем, «покупающей» компании напрямую не связан с отношением к продаже менеджмента компании-цели. Здесь речь скорее идет, скорее всего, об определенных банковских рисках для финансового посредника, так как враждебное поглощение несло всегда больше рисков для стороны, которая финансирует сделку (напрямую либо через посредника).